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關(guān)鍵字:傳統(tǒng)投標;電子投標
中圖分類號:F407.63 文獻標識碼:A 文章編號:
月初剛剛參加完我市一個建設(shè)工程監(jiān)督管理平臺的培訓,培訓過程中我不僅感受到電子投標系統(tǒng)的方便之處,對于即將進行和普及的網(wǎng)上投標有所期待。
一、對于傳統(tǒng)投標與電子投標的優(yōu)劣,我認為:
1、大大節(jié)省了投標成本,并降低了紙張的浪費。傳統(tǒng)投標所制作的標書都為紙質(zhì)的打印版,除去標書制作過程中的更改所造成的浪費不算其中,整套標書按照各招標機構(gòu)要求制作出來,需要大量的紙質(zhì)證明材料,從打印、裝訂到最后的蓋章、密封,所需要的紙張、人力、時間是不可小窺的。投標工作結(jié)束后,會留下大量的紙質(zhì)投標文件。據(jù)統(tǒng)計,一棵二十歲的樹可造3000張A4紙,而現(xiàn)在一般投標文件每本包含公司的相關(guān)證件、業(yè)績復印件及工程量清單等資料,3000頁相當于一家公司的投標資料,也就是說,一個項目的招投標,大概要損耗掉最少3棵已經(jīng)在地球上生長了20年的樹,我們的地球還能有多少個20年?這種能源消耗僅僅是此類工作中的一個小環(huán)節(jié),還有重復勞動的人力浪費等等,與現(xiàn)今所標榜的“低碳經(jīng)濟、綠色環(huán)保”概念完全相抵觸。而且留下的這些投標文件涉及到大量的公司機密,給參加投標的企業(yè)帶來了潛在的危險。電子投標只需要下載客戶端,并在網(wǎng)上上傳資料和投標文件,既節(jié)約了投標單位的成本,為地球節(jié)省了資源也確保了公司的機密性。
2、遵循了投標的公開、公平、公正原則。傳統(tǒng)模式的投標活動已使用多年,國內(nèi)各招投標公司、采購中心、投標人已經(jīng)實行的很熟練,配套管理制度也很完善,招標過程中的各種私下違規(guī)行為也越來越成熟。當前,一方面,我國招標投標行政監(jiān)督管理實行條塊分割和監(jiān)督管理合一的體制現(xiàn)狀,很大程度上影響和阻礙了招標投標市場資源和信息公開透明、公平共享機制的形成。市場信息的不透明、不對稱是導致目前招標投標活動中虛假信息、偽造證明、捏造誣告現(xiàn)象司空見慣的重要原因。因而現(xiàn)行的行政監(jiān)督管理體制已經(jīng)不能適應(yīng)招標投標制度日益開放、統(tǒng)一、競爭、有序的發(fā)展要求;另一方面,招標人自律機制不健全,行政執(zhí)法主體采用現(xiàn)場監(jiān)督、書面報告和審批的傳統(tǒng)監(jiān)督管理方式,又無法對招標投標市場信息和審批事項達到全面、及時、準確地把握以及客觀、公正、高效的處理。由此,既無法有效約束招標人違法違規(guī)行為,又限制了招標人依法自主履行正當?shù)穆氊煓?quán)利。
因此,由電子投標取代傳統(tǒng)招投標是市場發(fā)展的趨勢所在。推行電子招標投標可以利用互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù),在行政管理體制外尋求解決上述二方面問題的有效途徑,讓招標投標信息流突破和迂回行政管理按層級、按部門分割的界限、壁壘,使招標投標各方主體最大限度地共享市場的資源和信息;同時,推行電子招標投標可以為轉(zhuǎn)變和規(guī)范行政監(jiān)督方式,加強社會監(jiān)督,弱化審批管理,建立招標投標主體在信息公開透明的陽光下自主決策,自我運營,自覺守法的自我約束機制以及為建設(shè)社會誠信和防腐體系,提供強有力的技術(shù)支撐。
市場的開放度取決于社會的誠信度,社會的誠信度取決于社會的道德水準和法制化程度,而社會的道德水準和法制化程度又依賴于社會信息的透明度。所以,招標投標市場的一體化取決于招標投標信息的一體化,這是推行電子招標投標的根本理由和最重要的意義。
二、電子招投標推行面臨的有關(guān)問題。
1、電子招標投標安全可靠性缺乏制度保障。
國內(nèi)對于電子招投標系統(tǒng)平臺的開發(fā)缺乏統(tǒng)一性,一個企業(yè)不可能只在一個地區(qū)進行投標工作,而如果一個地區(qū)一個平臺,會大大增加企業(yè)的成本。而電子招投標系統(tǒng)沒有一個具體的規(guī)范標準,參差不齊,在操作過程中,上傳資料和機密的安全性是否可以被保障,紙質(zhì)招標文件和電子招標文件出現(xiàn)不一致,以哪個為準,增加重復復核招標文件的工作,加大投標人的工作量,減弱了使用電子招投標模式的積極性。
2、招標投標系統(tǒng)信息和功能不能共享。
由于招標投標行政管理體制條塊分割,各行業(yè)、地方的招標投標流程都有不同程度的差異,缺乏統(tǒng)一規(guī)劃指導和協(xié)調(diào),且信息技術(shù)沒有統(tǒng)一標準,信息數(shù)據(jù)沒有規(guī)范接口和交互共享的服務(wù)平臺,造成目前各電子招標投標系統(tǒng)開發(fā)、運用功能和信息零打碎敲,相互隔離、斷裂,既不完整配套,也不全面統(tǒng)一,無法實現(xiàn)電子招標投標全流程功能的協(xié)調(diào)整合和市場信息資源的開放共享,也就無法充分發(fā)揮電子招標投標系統(tǒng)整體的真正優(yōu)勢。
3、電子招標投標的行政監(jiān)督不適應(yīng)。
電子招標投標的網(wǎng)絡(luò)化、無紙化特點要求行政監(jiān)督方式也不同于傳統(tǒng)紙質(zhì)招標的現(xiàn)場監(jiān)督和書面審批。然而,目前大部分行政監(jiān)督部門尚未具備有效監(jiān)督電子招標投標的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督接口、服務(wù)平臺和與此相應(yīng)的監(jiān)督方式,對于推行和監(jiān)督電子招標投標既缺乏必要的技術(shù)準備,又缺乏思想上足夠的重視,并存在諸多不必要的疑慮。
國家發(fā)展改革委已經(jīng)委托協(xié)會起草并準備聯(lián)合有關(guān)部委共同印發(fā)《辦法》和《規(guī)范》,希望以此保證全部或局部研發(fā)、運用的電子招標投標系統(tǒng)的技術(shù)和數(shù)據(jù)標準規(guī)范、統(tǒng)一,功能全面、合法。將招標投標法律法規(guī)要求與電子信息系統(tǒng)全面、規(guī)范地結(jié)合起來,對電子招標投標的“投標簽字、送達時間、密封解密、開標方式、評標隔離”等一系列特定操作含義和要求作出明確規(guī)定,為電子招標投標每個環(huán)節(jié)提供必要的依據(jù),并保證各個電子招標投標系統(tǒng)互聯(lián)、兼容、整合、易用、安全、可靠、協(xié)調(diào)運營。
電子招標投標系統(tǒng)應(yīng)該充分運用電子信息技術(shù)最大限度地幫助招標人規(guī)范、便捷、高效地實現(xiàn)招標項目采購目標需求以及項目全過程信息化管理的全面對接要求,滿足不同主體、不同層次、不同角度對招標投標活動全過程的信息和功能需求。系統(tǒng)既要充分保障招標信息及時、開放透明,也要依法保證投標、評標等相關(guān)信息嚴格保密安全,嚴格設(shè)置電子文件的主體閱讀、修改以及流程操作的權(quán)限和時間,并保證電子文件只能依據(jù)規(guī)定設(shè)置的權(quán)限和時間進行閱讀及有痕跡的修改、且事后不可篡改、消毀、抵賴,可以提供追查證據(jù)。
電子招投標系統(tǒng)在市場經(jīng)濟的推動下,在越來越快速的信息化時代的背景下,已經(jīng)亟待被推廣,各地方監(jiān)管部門今年也在這方面逐步重視,實現(xiàn)投標無紙化指日可待。
第一條(目的)
為了規(guī)范市場經(jīng)營管理和場內(nèi)經(jīng)營行為,維護商品交易市場秩序,保障市場經(jīng)營管理者、場內(nèi)經(jīng)營者和商品購買者的合法權(quán)益,促進商品交易市場的健康發(fā)展,根據(jù)本市實際,制定本辦法。
第二條(含義)
本辦法所稱的商品交易市場,是指由市場經(jīng)營管理者經(jīng)營管理、場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易的固定場所。
本辦法所稱的市場經(jīng)營管理者,是指依法設(shè)立,利用自有或者租用的固定場所,組織場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易,從事市場經(jīng)營、服務(wù)和管理的企業(yè)法人。
本辦法所稱的場內(nèi)經(jīng)營者,是指在市場內(nèi)以自己的名義從事現(xiàn)貨商品交易的企業(yè)、個體工商戶、自產(chǎn)自銷的農(nóng)民及其他組織。
第三條(適用范圍)
本市行政區(qū)域內(nèi)商品交易市場的設(shè)置、經(jīng)營管理、場內(nèi)交易以及相關(guān)監(jiān)督管理活動,適用本辦法。
第四條(部門職責)
市商業(yè)行政主管部門負責本市各類商品交易市場規(guī)劃和規(guī)范的協(xié)調(diào)、指導和管理。
本市有關(guān)行政主管部門按照各自職責,協(xié)同對本行業(yè)商品交易市場進行指導和管理。
各級工商、衛(wèi)生、稅務(wù)、質(zhì)量技監(jiān)、公安、消防、環(huán)境保護、市容環(huán)境衛(wèi)生、價格、城市交通等行政監(jiān)督管理部門按照各自職責,依法對商品交易市場實施監(jiān)督管理。
第五條(區(qū)縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和街道辦事處的職責)
區(qū)、縣人民政府對本區(qū)域內(nèi)的商品交易市場的規(guī)劃和設(shè)置進行協(xié)調(diào)和管理。
鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處對本區(qū)域內(nèi)商品交易市場的周邊環(huán)境和秩序進行管理。
第六條(原則)
商品交易市場的設(shè)置,應(yīng)當遵循活躍流通、方便市民和合理布局的原則,符合設(shè)置條件;重要商品交易市場應(yīng)當實行規(guī)劃調(diào)控、擇優(yōu)授予經(jīng)營權(quán)。
商品交易市場的經(jīng)營管理應(yīng)當實行提供服務(wù)與實施管理相結(jié)合,明確經(jīng)營管理者的市場管理責任。
場內(nèi)經(jīng)營者在商品交易市場內(nèi)從事商品交易活動,應(yīng)當信守承諾、合法經(jīng)營、正當競爭,不得侵犯商品購買者和其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。
第二章商品交易市場的設(shè)置
第七條(商品交易市場的設(shè)置條件)
商品交易市場的設(shè)置應(yīng)當符合下列條件:
(一)市場選址符合城市建設(shè)規(guī)劃,并達到環(huán)境保護和市容環(huán)境衛(wèi)生的要求;
(二)有與交易的商品品種和規(guī)模相適應(yīng)的固定場地和配套設(shè)施;
(三)有一定數(shù)量具備管理資格的市場管理人員;
(四)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他條件。
設(shè)置商品交易市場不得占用道路和綠地、林地,不得給周邊居民的正常生活造成明顯影響。
各類商品交易市場設(shè)置的具體條件由市商業(yè)行政主管部門會同有關(guān)行政主管部門提出,經(jīng)征求行政監(jiān)督管理部門和相關(guān)行業(yè)協(xié)會意見后確定,并向社會公布。
第八條(重要商品交易市場的規(guī)劃管理)
本市對食用農(nóng)產(chǎn)品市場等重要商品交易市場的設(shè)置實行規(guī)劃管理。
其他需要實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場,由市商業(yè)行政主管部門或者市有關(guān)行政主管部門會同市商業(yè)行政主管部門提出,報市人民政府確定后向社會公布。
第九條(市場布局規(guī)劃的編制)
市場布局規(guī)劃由市商業(yè)行政主管部門編制或者協(xié)同有關(guān)行政主管部門編制,報市人民政府批準后施行。
市場布局規(guī)劃應(yīng)當包括商品交易市場設(shè)置的數(shù)量、區(qū)域、方位、規(guī)模和功能等基本內(nèi)容。
編制市場布局規(guī)劃,應(yīng)當征詢相關(guān)行業(yè)協(xié)會的意見。
第十條(市場經(jīng)營權(quán)的公開招標)
重要商品交易市場的市場經(jīng)營權(quán),應(yīng)當依照競爭擇優(yōu)的原則,通過公開招投標方式確定。
公開招投標的具體操作程序,由市商業(yè)行政主管部門負責制訂,并由有關(guān)行政主管部門組織實施。
通過公開招投標程序取得的市場經(jīng)營權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
第十一條(食用農(nóng)產(chǎn)品市場的規(guī)劃管理)
食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場的布局規(guī)劃,由市商業(yè)行政主管部門會同市農(nóng)業(yè)行政主管部門、市工商行政管理部門、市衛(wèi)生行政部門編制,報市人民政府批準后施行。
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的布局規(guī)劃,由區(qū)、縣商業(yè)行政主管部門會同區(qū)、縣農(nóng)業(yè)行政主管部門、工商行政管理部門、衛(wèi)生行政部門編制,報同級人民政府批準后施行。
市級商業(yè)中心不得設(shè)置食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場。以其他商品交易市場名義開辦的市場內(nèi),不得從事食用農(nóng)產(chǎn)品交易。
第三章市場經(jīng)營管理者
第十二條(登記注冊)
申請從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向工商行政管理部門辦理登記注冊,領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
市場經(jīng)營管理者在登記注冊地以外從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向市場所在地工商行政管理部門辦理分支機構(gòu)登記注冊,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
第十三條(企業(yè)名稱和經(jīng)營范圍)
市場經(jīng)營管理者的企業(yè)名稱中,行業(yè)部分應(yīng)當標明“市場經(jīng)營管理”字樣。
不從事市場經(jīng)營管理的企業(yè),其名稱中不得使用“市場經(jīng)營管理”的字樣。
第十四條(申請開業(yè)登記應(yīng)當提交的材料)
市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記,除符合《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》、《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定提交的材料外,還應(yīng)當向登記主管機關(guān)提交下列文件:
(一)符合消防、衛(wèi)生、治安、環(huán)境保護等要求的證明材料;
(二)符合規(guī)定用途的房地產(chǎn)所有權(quán)或者使用權(quán)的證明材料;
(三)符合規(guī)定的市場管理人員的證明材料;
(四)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他材料。
食用農(nóng)產(chǎn)品等重要商品交易市場的市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記的,還應(yīng)當提交市場經(jīng)營權(quán)中標通知書。
第十五條(變更登記和注銷登記)
市場經(jīng)營管理者變更企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營范圍、注冊資本、經(jīng)營期限等,應(yīng)當向登記主管機關(guān)辦理變更登記。
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止營業(yè)的,應(yīng)當及時向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。
第十六條(制訂和實施市場管理制度)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當制訂各項市場管理制度,定期在本市場組織檢查市場管理制度的實施情況,并根據(jù)檢查結(jié)果及時采取必要措施。
第十七條(維護經(jīng)營場地和設(shè)施)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當維護市場內(nèi)各項經(jīng)營設(shè)施以及消防、衛(wèi)生、環(huán)境衛(wèi)生和安保等設(shè)施,確保相關(guān)設(shè)施處于完好狀態(tài)。
第十八條(進場經(jīng)營合同的規(guī)范指導)
市場經(jīng)營管理者在與場內(nèi)經(jīng)營者訂立進場經(jīng)營合同時,可以參照進場經(jīng)營合同示范文本,約定雙方依法規(guī)范經(jīng)營的有關(guān)權(quán)利義務(wù)、違約責任以及糾紛解決方式。
進場經(jīng)營合同示范文本,由市商業(yè)行政主管部門會同市工商行政管理部門制訂并推薦使用。
第十九條(督促場內(nèi)經(jīng)營者依法經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當核驗場內(nèi)經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證和各類經(jīng)營許可證。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當督促場內(nèi)經(jīng)營者履行有關(guān)法律規(guī)定和市場管理制度,增強誠信服務(wù)、文明經(jīng)商的服務(wù)意識,倡導良好的經(jīng)營作風和商業(yè)道德。
第二十條(場內(nèi)公示)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及各類經(jīng)營許可證,公布市場管理制度以及行政監(jiān)督管理部門、投訴機構(gòu)的地址和電話。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌。有關(guān)行政監(jiān)督管理部門、市場經(jīng)營管理者負責對本市場內(nèi)的違法經(jīng)營行為、獲得表彰獎勵的情況以及經(jīng)營活動中應(yīng)當注意的事項進行公示。
第二十一條(配置計量器具和協(xié)助計量檢定)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當配合質(zhì)量技監(jiān)部門對場內(nèi)使用的、屬于強制檢定范圍內(nèi)的計量器具進行登記造冊,并組織場內(nèi)經(jīng)營者向指定的計量檢定機構(gòu)申請周期檢定,督促場內(nèi)經(jīng)營者依法對計量器具進行日常維護。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在市場內(nèi)配置復驗計量器具。
鼓勵市場經(jīng)營管理者為場內(nèi)高價位的商品提供計量器具規(guī)范服務(wù),統(tǒng)一出具量值數(shù)據(jù)。
第二十二條(市場交易情況的統(tǒng)計)
市場經(jīng)營管理者負責統(tǒng)計市場交易情況,填報統(tǒng)計報表,定期向有關(guān)行政主管部門報送。
第二十三條(專用區(qū)域的劃定)
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)劃定不少于本市場營業(yè)面積5%的專用區(qū)域,用于農(nóng)民出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員經(jīng)營食用農(nóng)產(chǎn)品。
第二十四條(對場內(nèi)經(jīng)營者進行監(jiān)督)
市場經(jīng)營管理者不得為從事非法交易的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件。
場內(nèi)經(jīng)營者有違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定行為的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當立即制止和督促改正,并向有關(guān)行政監(jiān)督管理部門報告,配合行政監(jiān)督管理部門的調(diào)查處理。
第二十五條(糾紛處理和賠償)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當建立市場交易糾紛調(diào)解處理的有關(guān)制度。
鼓勵市場經(jīng)營管理者建立消費者先行賠償制度。場內(nèi)經(jīng)營者侵犯消費者合法權(quán)益,消費者無法從場內(nèi)經(jīng)營者獲得賠償?shù)模袌鼋?jīng)營管理者有義務(wù)根據(jù)市場管理制度的規(guī)定,對消費者承擔賠償責任。
市場經(jīng)營管理者承擔賠償責任后,可以向負有賠償責任的場內(nèi)經(jīng)營者追償。
第二十六條(商品交易市場的終止經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)或者其他自身原因終止經(jīng)營的,應(yīng)當提前一個月通知場內(nèi)經(jīng)營者,并與場內(nèi)經(jīng)營者結(jié)清有關(guān)財務(wù)手續(xù)。
實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場終止營業(yè)的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當提前一個月向授予其市場經(jīng)營權(quán)的行政主管部門報告。
第二十七條(委托市場管理服務(wù))
市場經(jīng)營管理者可以委托專業(yè)的市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)。
受委托的專業(yè)市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)的,不免除市場經(jīng)營管理者應(yīng)當承擔的市場管理義務(wù)及法律責任。
第二十八條(行業(yè)協(xié)會)
鼓勵市場經(jīng)營管理者自愿組成市場經(jīng)營管理的行業(yè)協(xié)會,實行對商品交易市場的服務(wù)、自律和協(xié)調(diào)。
第四章場內(nèi)經(jīng)營者
第二十九條(依法經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當依法經(jīng)營,遵守市場管理制度,自覺維護市場秩序。
第三十條(亮證經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當在顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及依法應(yīng)當取得的各類經(jīng)營許可證。
農(nóng)民在市場內(nèi)出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品,或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員從事經(jīng)營活動的,不受前款限制,但應(yīng)當持有有關(guān)證明,并在市場經(jīng)營管理者劃定的專用區(qū)域內(nèi)經(jīng)營。
第三十一條(經(jīng)營范圍)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當按照工商行政管理部門核準的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動,不得超越經(jīng)營范圍。
第三十二條(進貨憑證的保存)
場內(nèi)經(jīng)營者購進商品的,應(yīng)當檢驗商品質(zhì)量,并保存能夠證明進貨來源的原始發(fā)票、單證等,但農(nóng)民銷售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品的除外。
特約經(jīng)銷品牌商品的,場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當向進貨方索取授權(quán)證明。
第三十三條(購貨憑證的開具)
場內(nèi)經(jīng)營者出售商品,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例,向商品購買者出具由本市稅務(wù)部門監(jiān)制的統(tǒng)一發(fā)票或者其他購貨憑證。
第三十四條(重要商品銷售臺賬的建立)
經(jīng)營下列商品的場內(nèi)經(jīng)營者,應(yīng)當建立購銷臺賬:
(一)豆制品、肉類、糧食及其制品和電器產(chǎn)品等與人體健康、生命安全密切相關(guān)的商品;
(二)鋼材、化工原料、有色金屬等屬于重要生產(chǎn)資料的商品;
(三)屬于馳名商標或者地方著名商標的商品。
第五章法律責任
第三十五條(擅自設(shè)立市場的處罰)
未經(jīng)注冊登記擅自設(shè)立、經(jīng)營商品交易市場的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定作出處理。
第三十六條(超越經(jīng)營范圍的處罰)
市場經(jīng)營管理者超越經(jīng)營范圍的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》有關(guān)規(guī)定進行處罰。
第三十七條(市場經(jīng)營管理者不履行管理職責的責任)
市場經(jīng)營管理者未履行下列市場管理職責的,由工商行政管理部門限期改正;拒不改正的,予以警告,并可視情節(jié)輕重給予1000元以上、5000元以下的罰款:
(一)未制訂各項市場管理制度的;
(二)未在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌的。
第三十八條(市場經(jīng)營管理者不履行監(jiān)督職責的責任)
市場經(jīng)營管理者違反本辦法第十九條第一款規(guī)定,并允許不符合本辦法第三十條規(guī)定的組織或者個人進場經(jīng)營的,由工商行政管理部門予以警告,并給予1000元以上、5000元以下的罰款。
市場經(jīng)營管理者為從事違法經(jīng)營的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件或者采取縱容、隱瞞方式予以庇護的,由工商行政管理部門給予5000元以上、1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處1萬元以上、2萬元以下罰款。
一、衛(wèi)生監(jiān)督與行政法
“行政”一詞就其原意來說有兩層含義,一指國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),即國家行政機關(guān),二指國家行政機關(guān)依其職權(quán)所從事的管理活動。行政法是規(guī)定國家行政機關(guān)組織、職責權(quán)限、活動原則、管理制度和工作程序的法律規(guī)范的總和。它調(diào)整國家各級行政機關(guān)及其職能部門在行使行政管理職能中,同其他國家機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體和公民的社會關(guān)系。衛(wèi)生法所調(diào)整的社會關(guān)系,既有各級衛(wèi)生行政部門之間、各級衛(wèi)生行政部門與同級人民政府之間、各級衛(wèi)生行政部門與其衛(wèi)生行政相對人之間的縱向行政管理關(guān)系,又有各種醫(yī)療機構(gòu)、各種提供衛(wèi)生服務(wù)的企事業(yè)單位與服務(wù)對象之間的橫向衛(wèi)生服務(wù)關(guān)系。就縱向的衛(wèi)生行政管理關(guān)系而言,衛(wèi)生法與行政法是從屬和補充關(guān)系。
衛(wèi)生監(jiān)督工作是衛(wèi)生法的執(zhí)行工作,即衛(wèi)生行政執(zhí)法工作。從衛(wèi)生法與行政法的從屬和補充關(guān)系來說,它是以行政法為基礎(chǔ),以衛(wèi)生法律法規(guī)為依據(jù)的具體行政執(zhí)法工作。具體來說,衛(wèi)生監(jiān)督是指具有法定監(jiān)督權(quán)的國家機關(guān)、杜會組織和衛(wèi)生行政執(zhí)法人員依法對衛(wèi)生公共事務(wù)進行管理的行為。
二、衛(wèi)生監(jiān)督主體及其特征
1、主體的特定性
衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法的主體主要是各級衛(wèi)生行政機關(guān)。只有衛(wèi)生行政機關(guān)才是真正意義上的衛(wèi)生行政執(zhí)法主體。只是在特定的條件下,法律法規(guī)才將衛(wèi)生執(zhí)法權(quán)授予某一組織。這種組織稱為法律、法規(guī)授權(quán)組織,一般應(yīng)視同于行政主體。衛(wèi)生行政機關(guān)要把執(zhí)法權(quán)委托給其他組織行使,必須有法律、法規(guī)或規(guī)章明確規(guī)定,并承擔法律貴任。
2、職權(quán)的法定性
衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法主體所執(zhí)行的法律規(guī)范,只能是法律規(guī)定應(yīng)當由衛(wèi)生行政執(zhí)法主體執(zhí)行的法律、法規(guī)、規(guī)章。執(zhí)法主體只能在法定職權(quán)內(nèi)履行衛(wèi)生行政管理責任,不得越權(quán)執(zhí)法。
3、行為的主動性
衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法是一種直接影響相對人權(quán)利和義務(wù)的主動行為,不以相對人的意愿為轉(zhuǎn)移。一般講,法律規(guī)范頒布后它僅是一種抽象規(guī)范。有關(guān)公民、組織不自覺遵守,又沒有行政主體去執(zhí)行,就不會對公民、法人和其他組織產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)的實際影響。相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不會自動的發(fā)生、變更和終止。行政執(zhí)法行為,則成為法的定與實施之間的橋梁和紐帶。
4、國家強制性
衛(wèi)生監(jiān)督是國家衛(wèi)生管理行政權(quán)運轉(zhuǎn)的一種特殊方式,是由衛(wèi)生行政主體單方面決定的國家管理活動,是國家意志的體現(xiàn),具有國家強制性。
行使衛(wèi)生監(jiān)督職權(quán)的機構(gòu)是指依法設(shè)立并根據(jù)衛(wèi)生法律、法規(guī)規(guī)定,具有某一方面衛(wèi)生行政管理和執(zhí)行衛(wèi)生法律、法規(guī)和規(guī)章職權(quán)的行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織及其工作人員。
取得衛(wèi)生監(jiān)督主體資格必須具備以下基本條件:
第一,依據(jù)組織法或組織規(guī)則設(shè)立,并且具有外部生管理職能,能代表國家與公民、法人和其他組織發(fā)生行政上的法律關(guān)系。
第二,必須得到衛(wèi)生法律、法規(guī)的明確授權(quán),代表國家行使某一類別衛(wèi)生行政執(zhí)法職權(quán)。無論什么機關(guān)、組織和個人沒有得到法律、法規(guī)的特別授權(quán)就沒有衛(wèi)生行政執(zhí)法職權(quán)。
第三,法律、法規(guī)的授權(quán)必須與其外部管理職能、權(quán)限、范圍一致。包括權(quán)限上的一致性及管理范圍和對象上的一致性。如縣級衛(wèi)生行政機關(guān)就不能被授予省級衛(wèi)生行政機關(guān)的相應(yīng)權(quán)限;其他管理職能的機關(guān)也不能被授予衛(wèi)生行政執(zhí)法職權(quán)。
第四,獲得衛(wèi)生行政執(zhí)法主體資格,還應(yīng)當具備履行某一項衛(wèi)生管理職能應(yīng)有的技術(shù)能力。根據(jù)《行政處罰法》及有關(guān)部門法律、法規(guī)的規(guī)定,行政監(jiān)督主體包括行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)組織和受委托組織三種。
第一條(目的)
為了規(guī)范市場經(jīng)營管理和場內(nèi)經(jīng)營行為,維護商品交易市場秩序,保障市場經(jīng)營管理者、場內(nèi)經(jīng)營者和商品購買者的合法權(quán)益,促進商品交易市場的健康發(fā)展,根據(jù)本市實際,制定本辦法。
第二條(含義)
本辦法所稱的商品交易市場,是指由市場經(jīng)營管理者經(jīng)營管理、場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易的固定場所。
本辦法所稱的市場經(jīng)營管理者,是指依法設(shè)立,利用自有或者租用的固定場所,組織場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易,從事市場經(jīng)營、服務(wù)和管理的企業(yè)法人。
本辦法所稱的場內(nèi)經(jīng)營者,是指在市場內(nèi)以自己的名義從事現(xiàn)貨商品交易的企業(yè)、個體工商戶、自產(chǎn)自銷的農(nóng)民及其他組織。
第三條(適用范圍)
本市行政區(qū)域內(nèi)商品交易市場的設(shè)置、經(jīng)營管理、場內(nèi)交易以及相關(guān)監(jiān)督管理活動,適用本辦法。
第四條(部門職責)
市商業(yè)行政主管部門負責本市各類商品交易市場規(guī)劃和規(guī)范的的協(xié)調(diào)、指導和管理。
本市有關(guān)行政主管部門按照各自職責,協(xié)同對本行業(yè)商品交易市場進行指導和管理。
各級工商、衛(wèi)生、稅務(wù)、質(zhì)量技監(jiān)、公安、消防、環(huán)境保護、市容環(huán)境衛(wèi)生、價格、城市交通等行政監(jiān)督管理部門按照各自職責,依法對商品交易市場實施監(jiān)督管理。
第五條(區(qū)縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和街道辦事處的職責)
區(qū)、縣人民政府對本區(qū)域內(nèi)的商品交易市場的規(guī)劃和設(shè)置進行協(xié)調(diào)和管理。
鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處對本區(qū)域內(nèi)商品交易市場的周邊環(huán)境和秩序進行管理。
第六條(原則)
商品交易市場的設(shè)置,應(yīng)當遵循活躍流通、方便市民和合理布局的原則,符合設(shè)置條件;重要商品交易市場應(yīng)當實行規(guī)劃調(diào)控、擇優(yōu)授予經(jīng)營權(quán)。
商品交易市場的經(jīng)營管理應(yīng)當實行提供服務(wù)與實施管理相結(jié)合,明確經(jīng)營管理者的市場管理責任。
場內(nèi)經(jīng)營者在商品交易市場內(nèi)從事商品交易活動,應(yīng)當信守承諾、合法經(jīng)營、正當競爭,不得侵犯商品購買者和其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。
第二章商品交易市場的設(shè)置
第七條(商品交易市場的設(shè)置條件)
商品交易市場的設(shè)置應(yīng)當符合下列條件:
(一)市場選址符合城市建設(shè)規(guī)劃,并達到環(huán)境保護和市容環(huán)境衛(wèi)生的要求;
(二)有與交易的商品品種和規(guī)模相適應(yīng)的固定場地和配套設(shè)施;
(三)有一定數(shù)量具備管理資格的市場管理人員;
(四)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他條件。
設(shè)置商品交易市場不得占用道路和綠地、林地,不得給周邊居民的正常生活造成明顯影響。
各類商品交易市場設(shè)置的具體條件由市商業(yè)行政主管部門會同有關(guān)行政主管部門提出,經(jīng)征求行政監(jiān)督管理部門和相關(guān)行業(yè)協(xié)會意見后確定,并向社會公布。
第八條(重要商品交易市場的規(guī)劃管理)
本市對食用農(nóng)產(chǎn)品市場等重要商品交易市場的設(shè)置實行規(guī)劃管理。
其他需要實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場,由市商業(yè)行政主管部門或者市有關(guān)行政主管部門會同市商業(yè)行政主管部門提出,報市人民政府確定后向社會公布。
第九條(市場布局規(guī)劃的編制)
市場布局規(guī)劃由市商業(yè)行政主管部門編制或者協(xié)同有關(guān)行政主管部門編制,報市人民政府批準后施行。
市場布局規(guī)劃應(yīng)當包括商品交易市場設(shè)置的數(shù)量、區(qū)域、方位、規(guī)模和功能等基本內(nèi)容。
編制市場布局規(guī)劃,應(yīng)當征詢相關(guān)行業(yè)協(xié)會的意見。
第十條(市場經(jīng)營權(quán)的公開招標)
重要商品交易市場的市場經(jīng)營權(quán),應(yīng)當依照競爭擇優(yōu)的原則,通過公開招投標方式確定。
公開招投標的具體操作程序,由市商業(yè)行政主管部門負責制訂,并由有關(guān)行政主管部門組織實施。
通過公開招投標程序取得的市場經(jīng)營權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
第十一條(食用農(nóng)產(chǎn)品市場的規(guī)劃管理)
食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場的布局規(guī)劃,由市商業(yè)行政主管部門會同市農(nóng)業(yè)行政主管部門、市工商行政管理部門、市衛(wèi)生行政部門編制,報市人民政府批準后施行。
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的布局規(guī)劃,由區(qū)、縣商業(yè)行政主管部門會同區(qū)、縣農(nóng)業(yè)行政主管部門、工商行政管理部門、衛(wèi)生行政部門編制,報同級人民政府批準后施行。
市級商業(yè)中心不得設(shè)置食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場。以其他商品交易市場名義開辦的市場內(nèi),不得從事食用農(nóng)產(chǎn)品交易。
第三章市場經(jīng)營管理者
第十二條(登記注冊)
申請從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向工商行政管理部門辦理登記注冊,領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
市場經(jīng)營管理者在登記注冊地以外從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向市場所在地工商行政管理部門辦理分支機構(gòu)登記注冊,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
第十三條(企業(yè)名稱和經(jīng)營范圍)
市場經(jīng)營管理者的企業(yè)名稱中,行業(yè)部分應(yīng)當標明“市場經(jīng)營管理”字樣。
不從事市場經(jīng)營管理的企業(yè),其名稱中不得使用“市場經(jīng)營管理”的字樣。
第十四條(申請開業(yè)登記應(yīng)當提交的材料)
市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記,除符合《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》、《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定提交的材料外,還應(yīng)當向登記主管機關(guān)提交下列文件:
(一)符合消防、衛(wèi)生、治安、環(huán)境保護等要求的證明材料;
(二)符合規(guī)定用途的房地產(chǎn)所有權(quán)或者使用權(quán)的證明材料;
(三)符合規(guī)定的市場管理人員的證明材料;
(四)法律、
法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他材料。
食用農(nóng)產(chǎn)品等重要商品交易市場的市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記的,還應(yīng)當提交市場經(jīng)營權(quán)中標通知書。
第十五條(變更登記和注銷登記)
市場經(jīng)營管理者變更企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營范圍、注冊資本、經(jīng)營期限等,應(yīng)當向登記主管機關(guān)辦理變更登記。
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止營業(yè)的,應(yīng)當及時向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。
第十六條(制訂和實施市場管理制度)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當制訂各項市場管理制度,定期在本市場組織檢查市場管理制度的實施情況,并根據(jù)檢查結(jié)果及時采取必要措施。
第十七條(維護經(jīng)營場地和設(shè)施)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當維護市場內(nèi)各項經(jīng)營設(shè)施以及消防、衛(wèi)生、環(huán)境衛(wèi)生和安保等設(shè)施,確保相關(guān)設(shè)施處于完好狀態(tài)。
第十八條(進場經(jīng)營合同的規(guī)范指導)
市場經(jīng)營管理者在與場內(nèi)經(jīng)營者訂立進場經(jīng)營合同時,可以參照進場經(jīng)營合同示范文本,約定雙方依法規(guī)范經(jīng)營的有關(guān)權(quán)利義務(wù)、違約責任以及糾紛解決方式。
進場經(jīng)營合同示范文本,由市商業(yè)行政主管部門會同市工商行政管理部門制訂并推薦使用。
第十九條(督促場內(nèi)經(jīng)營者依法經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當核驗場內(nèi)經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證和各類經(jīng)營許可證。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當督促場內(nèi)經(jīng)營者履行有關(guān)法律規(guī)定和市場管理制度,增強誠信服務(wù)、文明經(jīng)商的服務(wù)意識,倡導良好的經(jīng)營作風和商業(yè)道德。
第二十條(場內(nèi)公示)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及各類經(jīng)營許可證,公布市場管理制度以及行政監(jiān)督管理部門、投訴機構(gòu)的地址和電話。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌。有關(guān)行政監(jiān)督管理部門、市場經(jīng)營管理者負責對本市場內(nèi)的違法經(jīng)營行為、獲得表彰獎勵的情況以及經(jīng)營活動中應(yīng)當注意的事項進行公示。
第二十一條(配置計量器具和協(xié)助計量檢定)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當配合質(zhì)量技監(jiān)部門對場內(nèi)使用的、屬于強制檢定范圍內(nèi)的計量器具進行登記造冊,并組織場內(nèi)經(jīng)營者向指定的計量檢定機構(gòu)申請周期檢定,督促場內(nèi)經(jīng)營者依法對計量器具進行日常維護。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在市場內(nèi)配置復驗計量器具。
鼓勵市場經(jīng)營管理者為場內(nèi)高價位的商品提供計量器具規(guī)范服務(wù),統(tǒng)一出具量值數(shù)據(jù)。
第二十二條(市場交易情況的統(tǒng)計)
市場經(jīng)營管理者負責統(tǒng)計市場交易情況,填報統(tǒng)計報表,定期向有關(guān)行政主管部門報送。
第二十三條(專用區(qū)域的劃定)
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的市場經(jīng)營管理者應(yīng)當在場內(nèi)劃定不少于本市場營業(yè)面積5%的專用區(qū)域,用于農(nóng)民出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員經(jīng)營食用農(nóng)產(chǎn)品。
第二十四條(對場內(nèi)經(jīng)營者進行監(jiān)督)
市場經(jīng)營管理者不得為從事非法交易的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件。
場內(nèi)經(jīng)營者有違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定行為的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當立即制止和督促改正,并向有關(guān)行政監(jiān)督管理部門報告,配合行政監(jiān)督管理部門的調(diào)查處理。
第二十五條(糾紛處理和賠償)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當建立市場交易糾紛調(diào)解處理的有關(guān)制度。
鼓勵市場經(jīng)營管理者建立消費者先行賠償制度。場內(nèi)經(jīng)營者侵犯消費者合法權(quán)益,消費者無法從場內(nèi)經(jīng)營者獲得賠償?shù)模袌鼋?jīng)營管理者有義務(wù)根據(jù)市場管理制度的規(guī)定,對消費者承擔賠償責任。
市場經(jīng)營管理者承擔賠償責任后,可以向負有賠償責任的場內(nèi)經(jīng)營者追償。
第二十六條(商品交易市場的終止經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)或者其他自身原因終止經(jīng)營的,應(yīng)當提前一個月通知場內(nèi)經(jīng)營者,并與場內(nèi)經(jīng)營者結(jié)清有關(guān)財務(wù)手續(xù)。
實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場終止營業(yè)的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當提前一個月向授予其市場經(jīng)營權(quán)的行政主管部門報告。
第二十七條(委托市場管理服務(wù))
市場經(jīng)營管理者可以委托專業(yè)的市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)。
受委托的專業(yè)市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)的,不免除市場經(jīng)營管理者應(yīng)當承擔的市場管理義務(wù)及法律責任。
第二十八條(行業(yè)協(xié)會)
鼓勵市場經(jīng)營管理者自愿組成市場經(jīng)營管理的行業(yè)協(xié)會,實行對商品交易市場的服務(wù)、自律和協(xié)調(diào)。
第四章場內(nèi)經(jīng)營者
第二十九條(依法經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當依法經(jīng)營,遵守市場管理制度,自覺維護市場秩序。
第三十條(亮證經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當在顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及依法應(yīng)當取得的各類經(jīng)營許可證。
農(nóng)民在市場內(nèi)出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品,或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員從事經(jīng)營活動的,不受前款限制,但應(yīng)當持有有關(guān)證明,并在市場經(jīng)營管理者劃定的專用區(qū)域內(nèi)經(jīng)營。
第三十一條(經(jīng)營范圍)
內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當按照工商行政管理部門核準的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動,不得超越經(jīng)營范圍。
第三十二條(進貨憑證的保存)
場內(nèi)經(jīng)營者購進商品的,應(yīng)當檢驗商品質(zhì)量,并保存能夠證明進貨來源的原始發(fā)票、單證等,但農(nóng)民銷售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品的除外。
特約經(jīng)銷品牌商品的,場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當向進貨方索取授權(quán)證明。
第三十三條(購貨憑證的開具)
場內(nèi)經(jīng)營者出售商品,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例,向商品購買者出具由本市稅務(wù)部門監(jiān)制的統(tǒng)一發(fā)票或者其他購貨憑證。
第三十四條(重要商品銷售臺賬的建立)
經(jīng)營下列商品的場內(nèi)經(jīng)營者,應(yīng)當建立購銷臺賬:
(一)豆制品、肉類、糧食及其制品和電器產(chǎn)品等與人體健康、生命安全密切相關(guān)的商品;
(二)鋼材、化工原料、有色金屬等屬于重要生產(chǎn)資料的商品;
(三)屬于馳名商標或者地方著名商標的商品。
第五章法律責任
第三十五條(擅自設(shè)立市場的處罰)
未經(jīng)注冊登記擅自設(shè)立、經(jīng)營商品交易市場的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定作出處理。
第三十六條(超越經(jīng)營范圍的處罰)
未經(jīng)注冊登記擅自設(shè)立、經(jīng)營商品交易市場的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定作出處理。
市場經(jīng)營管理者超越經(jīng)營范圍的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》有關(guān)規(guī)定進行處罰。
第三十七條(市場經(jīng)營管理者不履行管理職責的責任)
市場經(jīng)營管理者未履行下列市場管理職責的,由工商行政管理部門限期改正;拒不改正的,予以警告,并可視情節(jié)輕重給予1000元以上、5000元以下的罰款:
(一)未制訂各項市場管理制度的;
(二)未在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌的。
第三十八條(市場經(jīng)營管理者不履行監(jiān)督職責的責任)
市場經(jīng)營管理者違反本辦法第十九條第一款規(guī)定,并允許不符合本辦法第三十條規(guī)定的組織或者個人進場經(jīng)營的,由工商行政管理部門予以警告,并給予1000元以上、5000元以下的罰款。
市場經(jīng)營管理者為從事違法經(jīng)營的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件或者采取縱容、隱瞞方式予以庇護的,由工商行政管理部門給予5000元以上、1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處1萬元以上、2萬元以下罰款。
[關(guān)鍵詞]:電子招投標平臺建筑工程
中圖分類號:TU198 文獻標識碼:A
隨著建筑市場價格競爭的日益激烈,直接導致建筑企業(yè)在任務(wù)取得、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、資金運用和經(jīng)營管理等方面發(fā)生了一系列變化,給招投標方面帶來了許多有待解決的新問題。以往的招投標模式和經(jīng)驗難以適應(yīng)新形勢下市場網(wǎng)絡(luò)化和信息化的發(fā)展需要,在當前的形勢下需要財務(wù)部門與經(jīng)營開發(fā)、工程計劃、施工生產(chǎn)等部門緊密配合,結(jié)合生產(chǎn)經(jīng)營活動的實際,運用電子商務(wù)信息化手段,充分有效的利用和配置企業(yè)的一切資源,把電子招投標工作真正落到實處。同時,建筑市場各方主體信用缺失的情況還比較普遍。建筑市場誠信體系的建立作為社會信用體系建設(shè)的重要組成部分,是整頓和規(guī)范建筑市場秩序的治本措施,也是建筑業(yè)改革和發(fā)展的重要保證。隨著工程建設(shè)法規(guī)的實施,加強建設(shè)工程招投標市場誠信體系建設(shè)具有重要意義。本文根據(jù)本人多年來招投標工作經(jīng)驗,結(jié)合調(diào)查研究,將建筑市場招投標電子平臺系統(tǒng)相關(guān)情況加以簡要的分析與總結(jié)。
電子招投標平臺的重要意義
建筑行業(yè)要提高評標工作的公正性、科學性、效率性,一要提高專家評委職業(yè)道德和專業(yè)水平,二要借助科學、簡捷的評標系統(tǒng)和評標平臺,以提高評標結(jié)果的準確性和科學性。電子評標和遠程評標系統(tǒng)的應(yīng)用給這兩個目標的實現(xiàn)提供了有力的技術(shù)支持。投標人不需要再打印很多的文本標書,投標人只需提交一張電子標書的光盤和少量的文本資料,既節(jié)約了成本,又提高了效率。招投標工作擺脫復雜的數(shù)據(jù)處理和運算,結(jié)果以圖標形式直觀顯示,方便快捷,對數(shù)據(jù)自動統(tǒng)計、整理、提取,隨時提供評委需要的數(shù)據(jù);可以透視到清單的人材機細節(jié),可各投標單位之間橫向比較投標細節(jié)。
目前電子招標投標主要存在的問題。
1,電子招標投標安全缺乏制度保障
電子招標投標系統(tǒng)開發(fā)由于缺乏統(tǒng)一的技術(shù)標準,互不協(xié)調(diào)兼容,且造成各系統(tǒng)使用者需要重復購買有關(guān)的技術(shù)服務(wù),重復浪費資源去配套對接各個不同的系統(tǒng)和管理平臺;招標投標運用電子信息而產(chǎn)生的一系列特定問題又缺乏操作和處理的依據(jù);系統(tǒng)設(shè)計的招標投標流程是否合法,能否有效堵住招標投標活動的“后門”,以及主體身份識別與簽名、信息的保密安全等既無權(quán)威機構(gòu)鑒定認證,更缺乏相關(guān)制度保障。由此造成現(xiàn)有的一系列電子招標投標系統(tǒng)均存在“拆遷重建”的巨大潛在風險,同時,招標人在選擇電子招標時也不得已作出了電子文件與紙質(zhì)文件不一致時,以紙質(zhì)文件為準的規(guī)定,這既增加了大量復核工作,降低了電子招標的效率和作用,又削弱了電子投標人的積極和認真程度。
2,招標投標系統(tǒng)信息和功能不能共享
由于各電子招標投標系統(tǒng)開發(fā)和運用初期,又招標投標行政管理體制條塊分割,缺乏統(tǒng)一規(guī)劃指導和有效協(xié)調(diào),造成目前各電子招標投標系統(tǒng)功能零打碎敲,且與各服務(wù)管理平臺信息技術(shù)沒有統(tǒng)一標準,信息數(shù)據(jù)沒有規(guī)范接口和共享服務(wù)平臺,由此形成電子招標投標信息和功能相互隔離、斷裂的孤島,無法實現(xiàn)電子招標投標全流程功能的協(xié)調(diào)整合和市場信息資源的開放共享,也就無法充分發(fā)揮電子招標投標系統(tǒng)整體的真正優(yōu)勢。
3,電子招標投標的行政監(jiān)督不適應(yīng)
電子招標投標的網(wǎng)絡(luò)化、無紙化特點要求行政監(jiān)督方式也不同于傳統(tǒng)紙質(zhì)招標的現(xiàn)場監(jiān)督和書面審批。然而,目前大部分行政監(jiān)督部門尚未具備有效監(jiān)督電子招標投標的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督接口、服務(wù)平臺和與此相應(yīng)的監(jiān)督方式,對于推行和監(jiān)督電子招標投標既缺乏必要的技術(shù)準備,又缺乏思想上足夠的重視,并存在諸多不必要的疑慮。
電子招標投標現(xiàn)狀的應(yīng)對措施。
1,制定相關(guān)的電子招標投標管理辦法和系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范
將招標投標法律法規(guī)要求與電子信息系統(tǒng)全面、規(guī)范地結(jié)合起來,對電子招標投標的“投標簽字、送達時間、密封解密、開標方式、評標隔離”等一系列特定操作含義和要求作出明確規(guī)定,為電子招標投標每個環(huán)節(jié)提供必要的依據(jù),并保證各個電子招標投標系統(tǒng)互聯(lián)、兼容、整合、易用、安全、可靠、協(xié)調(diào)運營。電子招標投標系統(tǒng)應(yīng)該充分運用電子信息技術(shù)最大限度地幫助招標人規(guī)范、便捷、高效地實現(xiàn)招標采購目標需求以及招標項目全過程信息化管理的全面對接要求,并滿足其他不同主體、不同層次在招標投標活動的不同階段進行科學決策、協(xié)同運作、規(guī)范管理的要求。系統(tǒng)既要充分保障招標信息及時、開放透明,也要依法保證投標、評標等相關(guān)信息嚴格保密安全,嚴格設(shè)置主體閱讀、操作的權(quán)限和時間,保證電子文件和操作流程只能依據(jù)規(guī)定設(shè)置的權(quán)限和時間進行閱讀及有痕跡的修改、但事后不可篡改、消毀、抵賴,可以提供追查證據(jù)。
2,建立電子招標投標公共服務(wù)平臺
電子招標投標公共服務(wù)平臺是為各類電子招標投標項目執(zhí)行系統(tǒng)與服務(wù)管理平臺互聯(lián)互通,實現(xiàn)招標投標信息資源和公共易功能一方一次建設(shè),各方多次使用,交換、互動和共享,并為健全招標投標社會監(jiān)督機制,轉(zhuǎn)變與規(guī)范行政監(jiān)督方式提供全面、實時服務(wù)的信息交互平臺。電子招標投標公共服務(wù)平臺既是實現(xiàn)電子信息互通的樞紐,也是電子招標投標系統(tǒng)的公共交易功能服務(wù)區(qū),主要提供各類信息、身份認證、資信驗證、評標專家抽取、統(tǒng)計查詢、資料歸檔、行政監(jiān)督通道等每個招標采購人、投標人以及每個監(jiān)督機構(gòu)共同和重復需要的招標投標信息和功能服務(wù)。
電子招標投標公共服務(wù)平臺是一個網(wǎng)絡(luò)服務(wù)體系,不是一個唯一和獨立的平臺,也不可能由一個部門或單位壟斷建設(shè)。因我國經(jīng)濟體制和招標投標監(jiān)管體制的特殊性,電子招標投標公共服務(wù)平臺不可能簡單復制一般電子商務(wù)平臺形成和發(fā)展的市場化模式,很可能由政府部門、協(xié)會組織、大型企業(yè)、招標機構(gòu)、交易服務(wù)機構(gòu)以及各類風險或科技投資主體分別以多種可能的選擇方式和合作模式參與建設(shè)國家和地方二級電子招標投標專業(yè)服務(wù)平臺和公共服務(wù)平臺。無論采用什么建設(shè)模式,各類電子招標投標項目執(zhí)行系統(tǒng)和專業(yè)服務(wù)平臺必須按照統(tǒng)一技術(shù)規(guī)范的要求,通過公共服務(wù)平臺實現(xiàn)互聯(lián)互通。
3,逐步推進和完善電子招標
推行電子招標投標應(yīng)當結(jié)合隊伍素質(zhì)、內(nèi)外環(huán)境和技術(shù)經(jīng)濟條件循序漸進,逐步推進和完善。其電子招標投標系統(tǒng)功能既要立足現(xiàn)實需要,也要留有發(fā)展空間,采用強制性、推薦性和選擇性相結(jié)合,并留有前瞻性和可擴展性。而且,根據(jù)我國目前電子化的水平和《招標投標法》的規(guī)定,我們現(xiàn)在只能鼓勵自愿而不能強制實行電子招標投標,更不可能使用電子招標取代傳統(tǒng)的紙質(zhì)招標。這兩種形式將在相當長時間內(nèi)同時并存。受電子信息技術(shù)的限制,部分招標項目或部分招標環(huán)節(jié)只能選擇紙質(zhì)招標方式,如建筑方案設(shè)計、大型復雜工程施工和機電設(shè)備制造的招標只能選擇紙質(zhì)與電子相結(jié)合的招標投標形式以及專家集中的非網(wǎng)絡(luò)評標比較適合。
結(jié)論
綜上所述,我們尚需進一步統(tǒng)一規(guī)范和設(shè)計中國電子招投標平臺的整體結(jié)構(gòu)和布局,科學全面、系統(tǒng)深入、完整規(guī)范地進行全局性戰(zhàn)略研究、提供公共應(yīng)用支撐平臺與服務(wù)、標準化制定與實施,以及指導和推進工程的應(yīng)用。
參考文獻:
[關(guān)鍵詞]衛(wèi)生監(jiān)督稽查;衛(wèi)生行政執(zhí)法;作用
1、衛(wèi)生監(jiān)督稽查的重要性
衛(wèi)生監(jiān)督稽查方面的工作的有效開展,主要是為了使衛(wèi)生廉政管理以及行政執(zhí)法方面的相關(guān)力度以及透明度進一步增強,使得行政執(zhí)法相關(guān)的工作責任制度更加的完善,對那些在行政執(zhí)法的環(huán)節(jié)當中徇私枉法、知法犯法、、隨意處罰等行為進行查處的有效措施。
只有充分認識到衛(wèi)生監(jiān)督稽查所具有的重要性,才能夠有效地保證監(jiān)督稽查工作的有效開展。在衛(wèi)生行政執(zhí)法工作中開展監(jiān)督稽查是法制監(jiān)督的直接體現(xiàn),能夠有效彌補行政執(zhí)法中外部監(jiān)督的缺乏,推動外部監(jiān)督和內(nèi)部監(jiān)督的相互制約與配合,確保執(zhí)法人員能夠在法律的強制約束下依法辦事。此外,開展衛(wèi)生監(jiān)督稽查還可以促進行政執(zhí)法管理機制的完善,改進傳統(tǒng)的管理方式,能夠充分發(fā)揮監(jiān)督稽查的管理職能,推動行政執(zhí)法的公開、公平、公正。
2、衛(wèi)生監(jiān)督稽查對衛(wèi)生行政執(zhí)法的作用
1)有利于維護人民和國家的利益,減少不良、違法行為的發(fā)生,確保衛(wèi)生行政執(zhí)法工作充分發(fā)揮良好作用;
2)衛(wèi)生監(jiān)督稽查機構(gòu)能夠及時了解并掌握衛(wèi)生行政執(zhí)法人員工作的開展情況和進度,為監(jiān)督機構(gòu)和上級行政機構(gòu)的政策制定、任務(wù)管理提供可靠的依據(jù),有效減少不必要的損失,有效發(fā)揮預防作用,從而確保衛(wèi)生方面法律法規(guī)的實施;
3)重點檢查不同時期公共衛(wèi)生、學校衛(wèi)生、職業(yè)(放射)衛(wèi)生、醫(yī)療衛(wèi)生等社會衛(wèi)生狀況和工作重點以及出現(xiàn)的問題,并依法取締地下非法窩點或無證經(jīng)營單位;
4)及時發(fā)現(xiàn)衛(wèi)生行政執(zhí)法人員工作的失誤和違法亂紀現(xiàn)象,便于對執(zhí)法人員進行教育處罰和及時修正,維護衛(wèi)生行政執(zhí)法機構(gòu)及其工作人員良好的社會形象,有利于促進衛(wèi)生監(jiān)督工作的順利開展,同時提高經(jīng)濟效益和社會效益;
5)開展衛(wèi)生行政執(zhí)法文書、衛(wèi)生行政處罰案件監(jiān)督稽查,及時發(fā)現(xiàn)處罰案件在主體資格認定、違法行為事實認定、法律適用以及執(zhí)法文書書寫規(guī)范中存在的問題,提高衛(wèi)生行政執(zhí)法人員的辦案水平和文書書寫能力。
3、衛(wèi)生監(jiān)督稽查工作開展策略
3.1樹立強烈的衛(wèi)生監(jiān)督稽查意識
隨著我國衛(wèi)生法制的建設(shè)和發(fā)展,衛(wèi)生監(jiān)督稽查也相應(yīng)發(fā)展。衛(wèi)生監(jiān)督稽查是對下級和監(jiān)督機構(gòu)內(nèi)部及其工作人員行政執(zhí)法過程中遵紀守法、行使職權(quán)、履行職責的情況進行檢查和監(jiān)督。衛(wèi)生監(jiān)督稽查是一項系統(tǒng)性、復雜性很強的工作,涉及制度、長效機制、隊伍建設(shè)和工作開展等多個方面。執(zhí)法人員的行為和態(tài)度受到稽查約束、評判的直接影響,甚至會造成行政執(zhí)法人員抵抗或反對稽查工作:而且稽查的對象較為復雜,行政執(zhí)法人員的綜合素質(zhì)不一,所以開展衛(wèi)生監(jiān)督稽查工作是十分必要的。衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)設(shè)置稽查部門,確定稽查工作的職責,要求所有行政執(zhí)法人員都必須接受監(jiān)督稽查,一旦在其執(zhí)法工作中發(fā)現(xiàn)問題必須及時整改。此外,由上級衛(wèi)生行政監(jiān)督部門直接管理稽查工作,稽查人員必須定期進行工作匯報,集體討論重大問題,確保稽查作用正常發(fā)揮。
3.2建立健全衛(wèi)生監(jiān)督稽查制度
衛(wèi)生監(jiān)督稽查制度應(yīng)該涉及衛(wèi)生行政執(zhí)法工作中明確禁止的行為、監(jiān)督服務(wù)制度、監(jiān)督執(zhí)法人員的工作權(quán)利和責任、相關(guān)工作人員的職業(yè)道德和行為規(guī)范、監(jiān)督稽查工作中禁止的行為、對稽查人員工作實施情況和執(zhí)行態(tài)度的規(guī)定等,增加監(jiān)督稽查工作的力度和透明度,此外還需要建立相應(yīng)的舉報投訴機制和管理處罰機制,提高對稽查人員管理的規(guī)范性和強制性,確保監(jiān)督稽查工作規(guī)范實施。
3.3開展多種形式的監(jiān)督稽查工作
3.3.1制定合理的衛(wèi)生監(jiān)督稽查工作計劃在制定工作計劃之前,必須調(diào)查清楚監(jiān)督稽查部門的基本情況,完全掌握衛(wèi)生監(jiān)督稽查的崗位設(shè)置、工作機構(gòu)的具體情況和工作動態(tài),明確稽查人員的數(shù)量。從實際出發(fā),結(jié)合衛(wèi)生部門工作要點,制定全面完整的監(jiān)督稽查工作計劃和目標,并將其作為對監(jiān)督機構(gòu)年終考核的重要指標和對稽查工作進行表彰的依據(jù)。
3.3.2加強對監(jiān)督稽查人員的教育和培訓,衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)該定期舉辦稽查培訓和會議,對前一階段監(jiān)督稽查工作的開展情況進行分析、總結(jié)、匯報,使稽查人員充分了解監(jiān)督稽查的含義、重要性、職能、分類、形式和對稽查人員的綜合素質(zhì)要求,通過典型案例分析增強培訓效果。同時詳細講解衛(wèi)生行政執(zhí)法工作的考核評價指標、評價方法、責任追究,并對監(jiān)督稽查培訓的內(nèi)容和過程進行記錄,將相關(guān)資料和文件匯編成冊,供基層稽查人員參考學習。
3.3.3開展專項稽查工作衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)認真整理和篩選衛(wèi)生行政執(zhí)法工作中的處罰案卷,交由衛(wèi)生監(jiān)督稽查部門進行檢查和評估。稽查人員根據(jù)評估量化指標對這些處罰案卷進行分類的評分,對存在的問題及時歸納、匯總、分析,提出有針對性的解決措施,對于評分結(jié)果較低的監(jiān)督機構(gòu)予以批評或處罰,及時進行工作整改,有利于提高衛(wèi)生行政執(zhí)法的辦案水平,減少或消除衛(wèi)生行政中過錯處罰的發(fā)生。
4、結(jié)束語
綜上所述,為了確保衛(wèi)生行政執(zhí)法工作管理作用的發(fā)揮,必須建立完善的衛(wèi)生監(jiān)督稽查制度,加強監(jiān)督稽查工作的針對性和規(guī)范性,從而提高衛(wèi)生行政執(zhí)法工作質(zhì)量。
參考文獻
[1]劉洪,李元賓,陳慰,蔣昀.互聯(lián)網(wǎng)輿情監(jiān)測在衛(wèi)生行政執(zhí)法中的作用[J].上海預防醫(yī)學,2014,05:274-275.
[2]加強衛(wèi)生監(jiān)督稽查工作 提高衛(wèi)生行政執(zhí)法能力[J].中國衛(wèi)生監(jiān)督雜志,2010,02:119-121.
關(guān)鍵詞:注冊稅務(wù)師;行業(yè);管制;實踐
一、管制理論與注冊稅務(wù)師行業(yè)管制模式
(一)管制的經(jīng)濟學含義
按照《新帕爾格雷夫經(jīng)濟學大辭典》中的解釋,管制是指政府為控制企業(yè)的價格、銷售和生產(chǎn)決策而采取的各種行動,政府公開宣布這些行動是要努力制止不充分重視社會利益的私人決策。丹尼爾·F·史普博將管制定義為行政機構(gòu)制定并執(zhí)行的直接干預市場機制或間接改變企業(yè)和消費者供需決策的一般規(guī)律或特殊行為。曾國安教授將管制界定為:管制者基于公共利益或者其他目的依據(jù)既有的規(guī)則對被管制者的活動進行的限制,并將管制分為政府管制和非政府管制兩大類。綜合而言,管制作為國家干預市場的一種方式,通過政府依據(jù)一定的法律規(guī)章對微觀主體的市場進入、價格決定、產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)條件等施加直接的行政干預而體現(xiàn)一定的政策目的。關(guān)于管制存在的原因,存在以下幾種學說:1.管制機構(gòu)醞釀?wù)摚搶W說認為管制在行業(yè)內(nèi)部受損集團的請求下,為了行業(yè)內(nèi)部的利益分配,經(jīng)濟性管制機構(gòu)才得以成立。2.行業(yè)保護論,即行業(yè)本身為了保護在位的廠商和防止?jié)撛谶M入者,要求成立管制機構(gòu)。3.公共利益論,即保護消費者。4.政府管制俘虜論,該理論認為管制是一種由國家供給的商品,由于企業(yè)利益集團和消費者利益集團之間的政治力量比對差異,政府管制是為滿足產(chǎn)業(yè)對管制的需要產(chǎn)生的。不同的管制學說,提醒我們既要看到政府管制的必要性,同時也要注意其局限性,對政府管制應(yīng)進行理性反思并加以完善。
(二)注冊稅務(wù)師行業(yè)管制模式比較
從注冊稅務(wù)師行業(yè)管制來看,屬于非營利組織的管制,即非營利組織的管制者基于組織利益或者公共利益,依照該組織制定的規(guī)則對所屬成員或者其他相關(guān)主體的行為進行的管制。按照世界各國對注冊稅務(wù)師行業(yè)的管制模式,大致可以分為三種類型,即完全管制型、混合管制型和自由管制型。
1.完全管制型,即由政府專門立法并設(shè)立專門的管理機構(gòu),對注冊稅務(wù)師機構(gòu)和注冊稅務(wù)師的執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)范圍、執(zhí)業(yè)準則、職業(yè)道德以及執(zhí)業(yè)質(zhì)量控制等進行規(guī)范,甚至對職業(yè)服務(wù)的定價也由政府管制。以日本為例,政府制定《稅理士法》,嚴格規(guī)范稅理士的職業(yè)準入、執(zhí)業(yè)標準以及職業(yè)道德等執(zhí)業(yè)行為。完全管制型模式的優(yōu)點是,注冊稅務(wù)師和注冊稅務(wù)師機構(gòu)的執(zhí)業(yè)行為較為規(guī)范,注冊稅務(wù)師的素質(zhì)較高,通過統(tǒng)一規(guī)范的行業(yè)管理,可以降低稅務(wù)服務(wù)過程中涉稅成本,從而促進稅務(wù)服務(wù)需求。但是,國家為此承擔的管制成本很高,不能有效發(fā)揮民間組織的自律作用,而且會影響注冊稅務(wù)師行業(yè)的獨立性和自由發(fā)展。
2.混合管制型,即一方面政府設(shè)立專門管理機構(gòu),制定相關(guān)管理法規(guī),進行宏觀行政管理,另一方面,成立注冊稅務(wù)師行業(yè)自律組織,進行具體事務(wù)管理。其中,以自我管制為主,政府對注冊稅務(wù)師行業(yè)微觀層面的管理雖有介入,但介入的幅度與程度較低,性質(zhì)上屬于自律管理為主的混合管理模式。美國即采取這種行政管理與民間自律相結(jié)合的模式,在政府設(shè)有注冊稅務(wù)師管理局,是注冊稅務(wù)師行業(yè)的主管部門,其行業(yè)組織為美國注冊會計師協(xié)會、注冊人會等。美國財政部還制定了《管理納稅人規(guī)則》,對注冊稅務(wù)師行業(yè)準入制度、注冊稅務(wù)師業(yè)務(wù)之限制與責任、懲戒程序等基本問題進行了統(tǒng)一規(guī)定。部分管制型注冊稅務(wù)師制度綜合了政府集中管制和民間自我約束兩方面的優(yōu)勢,既能保持行業(yè)獨立性,又能合理配置資源。
3.自由管制型,即國家管制很少,不專門立法和設(shè)立管理機構(gòu),只管一般工商登記。注冊稅務(wù)師行業(yè)微觀層面的事務(wù)均通過其職業(yè)組織來實施控制。通常這種管制模式,職業(yè)壟斷性不強,強調(diào)行業(yè)自由競爭,主要依靠行業(yè)自律監(jiān)管。以澳大利亞為代表,注冊稅務(wù)師登記委員會是獨立于國家稅務(wù)局的組織,負責注冊稅務(wù)師的資格認定和注冊稅務(wù)師機構(gòu)的開業(yè)登記管理。此外,作為民間組織的租稅協(xié)會,還定期給會員提供資料,負責稅務(wù)人培訓等。其優(yōu)點是節(jié)約國家的稅收成本,能充分發(fā)揮行業(yè)組織自律的作用,但是,由于市場準入相對容易,注冊稅務(wù)師機構(gòu)素質(zhì)可能參差不齊,納稅人的監(jiān)督成本也相對較大。
二、注冊稅務(wù)師行業(yè)管制的政策功效
(一)規(guī)定行業(yè)準入制度以協(xié)調(diào)行業(yè)供求
從保護行業(yè)利益角度看,對注冊稅務(wù)師行業(yè)進行管制,需要對特定約束條件下該行業(yè)的供求狀況進行估量。注冊稅務(wù)師需求主要取決于國家經(jīng)濟發(fā)展狀況、稅法制度完善程度。一國不同經(jīng)濟發(fā)展階段對稅務(wù)服務(wù)的需求層次也不相同。由于注冊稅務(wù)師的多數(shù)業(yè)務(wù)與會計師、律師的業(yè)務(wù)范圍重疊,因此在政策上涉及兩個方面問題:其一,是否對注冊稅務(wù)師進行職業(yè)壟斷,即是否設(shè)計職業(yè)稅務(wù)師制度,職業(yè)稅務(wù)師與律師、會計師職業(yè)的關(guān)系如何。其二,如何協(xié)調(diào)各職業(yè)業(yè)務(wù)范圍之間的關(guān)系,即應(yīng)考慮設(shè)定的職業(yè)壟斷領(lǐng)域是否得當。在注冊稅務(wù)師行業(yè)監(jiān)管制度供給方面,由于涉稅知識和技能的特殊性,通過政府管制設(shè)定行業(yè)準入制度來決定進入該行業(yè)的必備條件非常關(guān)鍵,設(shè)置這樣的行業(yè)準入標準,可以排除不勝任的和低質(zhì)量的稅務(wù)服務(wù)進入市場,也有利于區(qū)分與其它行業(yè)的執(zhí)業(yè)行為,規(guī)范注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)行為。
(二)制定職業(yè)規(guī)范、懲戒制度確保服務(wù)質(zhì)量控制
由于注冊稅務(wù)師行業(yè)的特殊技能要求,基于公共利益保護考慮,除了通過設(shè)置行業(yè)準入制度,彌補因信息不對稱造成的市場失靈之外,還需要一定的職業(yè)規(guī)范控制服務(wù)質(zhì)量。執(zhí)業(yè)標準的制定因各國注冊稅務(wù)師制度傳統(tǒng)而有不同,在有些國家是通過民間組織制定嚴厲的準則和懲戒制度來約束其成員,而發(fā)展中國家或轉(zhuǎn)型期國家則多數(shù)通過國家立法來確定執(zhí)業(yè)規(guī)范。對服務(wù)質(zhì)量的控制,還可以考慮通過一定的職業(yè)監(jiān)督方式,如稅務(wù)機關(guān)監(jiān)督、內(nèi)部控制機構(gòu)監(jiān)督或公眾監(jiān)督方式來實現(xiàn),這些都應(yīng)在管制制度中加以規(guī)定。
(三)注冊稅務(wù)師的職業(yè)定位與職業(yè)操守
對注冊稅務(wù)師進行規(guī)制的一項重要功能就是幫助人在稅制和客戶之間達到一種恰當?shù)钠胶狻K裕远悇?wù)師管理規(guī)章應(yīng)體現(xiàn)注冊稅務(wù)師的職業(yè)定位,并對其職業(yè)操守加以規(guī)定。現(xiàn)代稅收國家稅法理論和立法實踐,大多將注冊稅務(wù)師視為獨立于稅務(wù)機關(guān),為維護納稅人利益,協(xié)助納稅人履行納稅義務(wù)的專家。注冊稅務(wù)師在執(zhí)業(yè)過程中會面臨兩方面的利益沖突:一方面是確保稅收收入應(yīng)收盡收、保障稅法公平、效率等的國家利益;另一方面是實現(xiàn)最低限度納稅的客戶(納稅人)利益。當國家利益與客戶利益相背離時,基于注冊稅務(wù)師職業(yè)獨立性的考慮,以忠于客戶利益為基本原則。注冊稅務(wù)師為保守客戶秘密,可以不向稅務(wù)機關(guān)告發(fā),應(yīng)是其基本職業(yè)操守。另外,與注冊稅務(wù)師職業(yè)獨立性相關(guān),還應(yīng)考慮稅務(wù)官員能否進行注冊稅務(wù)師業(yè)務(wù)。在轉(zhuǎn)型期國家,注冊稅務(wù)師機構(gòu)與稅務(wù)機關(guān)的牽連關(guān)系會影響到注冊稅務(wù)師的職業(yè)忠誠和信譽度,也會制約注冊稅務(wù)師行業(yè)的健康發(fā)展。
三、我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制理論實踐
從我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制實踐來看,主要沿襲大陸法系國家的制度傳統(tǒng),實行完全管制模式。在行業(yè)準入上也采用日本、德國的稅務(wù)師職業(yè)壟斷模式。針對我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制的實踐,我們認為應(yīng)加快完善注冊稅務(wù)師行業(yè)管制制度,由完全管制模式向混合管制型模式轉(zhuǎn)變,發(fā)揮管制和市場兩種手段來規(guī)范和促進注冊稅務(wù)師行業(yè)健康發(fā)展。
(一)建立健全注冊稅務(wù)師制度體系
首先,要加快《注冊稅務(wù)師法》的立法步伐。一方面,要先抓緊制定《注冊稅務(wù)師條例》待日趨完善后,在適當時機向人大提案批準頒布《注冊稅務(wù)師法》。最終以法律的形式確定注冊稅務(wù)師的法律地位、法定業(yè)務(wù)范圍等。另一方面,為保證注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)的規(guī)范化、程序化、科學化,應(yīng)構(gòu)建起稅務(wù)服務(wù)執(zhí)業(yè)準則規(guī)范體系,指導和規(guī)范稅務(wù)行為。
(二)建立行政監(jiān)督與行業(yè)自律相結(jié)合的行業(yè)管理體制
鑒于注冊稅務(wù)師行業(yè)發(fā)展尚屬初級階段,為保證其穩(wěn)步健康發(fā)展,應(yīng)當建立稅務(wù)行政監(jiān)督與行業(yè)協(xié)會自律的相結(jié)合的混合管制模式。行業(yè)行政監(jiān)督主要由稅務(wù)行政部門對注冊稅務(wù)師協(xié)會、注冊稅務(wù)師及其機構(gòu)進行監(jiān)督、指導、檢查,負責注冊稅務(wù)師資格考試和備案登記等工作。協(xié)會行業(yè)的主要是發(fā)揮監(jiān)督、自律、指導、服務(wù)的作用,負責制定執(zhí)業(yè)質(zhì)量標準和懲戒制度,對成熟業(yè)務(wù)制定統(tǒng)一的業(yè)務(wù)操作規(guī)程;統(tǒng)一注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)準則,強化行業(yè)自律制度建設(shè)。
(三)提高注冊稅務(wù)師的專業(yè)素質(zhì)和執(zhí)業(yè)水平
注冊稅務(wù)師行業(yè)是一項知識密集、技術(shù)密集、高智能綜合產(chǎn)業(yè),所以提高專業(yè)素質(zhì)是客觀要求。執(zhí)業(yè)人員不僅要熟悉稅收政策法規(guī)和掌握操作技能,還要具有豐富的財會知識,要懂稅收、懂核算、懂管理。要從思想上把以人興業(yè)建立高素質(zhì)人才隊伍作為戰(zhàn)略任務(wù)來對待。以提高專業(yè)素質(zhì)為重點,促使從業(yè)人員真正做到終身學習,提高專業(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)水平,培養(yǎng)良好的職業(yè)道德,樹立強烈的開拓意識、敢為人先的創(chuàng)新精神。以上措施將有助于改善注冊稅務(wù)師行業(yè)制度環(huán)境,形成合理有效的管制制度和結(jié)構(gòu),促進注冊稅務(wù)師行業(yè)繼續(xù)創(chuàng)新發(fā)展,最終構(gòu)建起納稅申報、注冊稅務(wù)師鑒證、稅務(wù)監(jiān)管的高效、公平、合理、綜合、立體的稅收征管監(jiān)督制約機制,促使國家、納稅人、注冊稅務(wù)師走向合作共贏,增進整個社會的福利
參考文獻
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摘要:通常所言的“行政強制措施”在行政法學體系中指的是“行政強制”,是與“行政處罰”“行政許可”“行政征收”等居于同一層面上的具體行政行為。以其適用目的為標準,可將行政強制措施分為即時性強制措施和執(zhí)行性強制措施。以其調(diào)整的內(nèi)容為標準,可將行政強制措施分為人身方面的強制措施、財產(chǎn)方面的強制措施和對經(jīng)營活動(行為)方面的強制措施。
關(guān)鍵詞:行政強制措施;行政處罰;濫用現(xiàn)狀
一、目前公安實踐領(lǐng)域中對行政強制措施的認識存在的問題
(一)學理上對行政強制措施含義的理解
通常所言的“行政強制措施”在行政法學體系中指的是“行政強制”,是與“行政處罰”、“行政許可”、“行政征收”等居于同一層面上的具體行政行為。
1、行政強制措施的含義和特征。行政強制措施是指行政主體為了保障行政管理的順利進行,通過依法采取強制手段迫使拒不履行行政義務(wù)的相對人履行義務(wù)或達到與履行義務(wù)相同的狀態(tài);或者出于維護社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的需要,對相對人的人身、財產(chǎn)采取緊急的即時性強制措施的具體行政行為的總稱。
(1)行政強制措施的主體是作為行政主體的行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。適用行政強制措施的主體,應(yīng)有嚴格的條件限制,都必須由法律、法規(guī)予以明確規(guī)定。行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織在其本身沒有直接采取行政強制措施權(quán)力的情況下,它們可以依法申請人民法院實施強制。
(2)行政強制措施的對象是拒不履行行政法義務(wù)的行政相對人或危及社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的行政相對人。行政強制措施并非適用所有違反行政法律規(guī)范的相對人,但相對人必須是違反了特定的法律、法規(guī),符合適用行政強制措施的條件。
(3)行政強制措施的目的是保障法定義務(wù)的徹底實現(xiàn)或維護社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全。其目的多在于控制,一般不具有懲罰性。
(4)行政強制措施的法律性質(zhì)是一種具有可訴性的具體行政行為。行政強制措施屬單方行政行為,由行政主體單方面作出,無需相對方同意。但相對方不服行政強制措施,可以依法向人民法院提訟。
(二)公安行政強制措施的理論分類:
公安行政管理涉及治安秩序管理、出入境管理、戶政管理、消防管理等方面的業(yè)務(wù)內(nèi)容,這些管理業(yè)務(wù)都涉及行政強制,但本文重點談治安秩序管理中的行政強制措施。
1、以其適用目的為標準,可將行政強制措施分為即時性強制措施和執(zhí)行性強制措施。即時性強制措施簡單地說就是在緊急的情況下法律賦予特定行政機關(guān)的一種緊急處置權(quán)。其目的在于預防某些情況的發(fā)生或者制止某種危害行為。即時性強制措施的主要特征是具有緊迫性,行政處理和執(zhí)行同步,相對方必須無條件執(zhí)行,即先執(zhí)行后爭訟,這一特征區(qū)別于行政強制執(zhí)行。即時性強制措施包括強制帶離現(xiàn)場、盤查、約束、扣留、收容審查,使用警械和武器等。
執(zhí)行性強制措施,是指行政主體為了保證法律、法規(guī)、規(guī)章以及行政主體本身作出的行政決定所確定的行政相對方的義務(wù)的實現(xiàn),采取一定的強制措施,迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對方履行義務(wù)或通過其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實現(xiàn)。執(zhí)行性強制措施包括查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳、抵繳等直接強制執(zhí)行措施和代履行、執(zhí)行罰等間接強制執(zhí)行措施。
直接強制,是指在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達到執(zhí)行目的,或無法采用間接手段時,執(zhí)行主體可依法對義務(wù)人的人身或財產(chǎn)直接實施強制,迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強制執(zhí)行方法。直接強制是一種實力較強的強制方式,因此其運用在不違背現(xiàn)行立法規(guī)定之外,還必須堅持一定的合理度。
代履行,又叫代執(zhí)行,是指義務(wù)人不履行法律、法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù),由行政強制執(zhí)行機關(guān)或第三人代為履行,并向義務(wù)人征收必要費用的行政強制執(zhí)行方法。
執(zhí)行罰是指有關(guān)行政主體在相對人逾期拒不履行法定義務(wù)時,對相對人處以財產(chǎn)上新的制裁,以迫使相對人自覺履行法定義務(wù)的行政強制執(zhí)行方式。執(zhí)行罰是多數(shù)國家均采用的一種強制執(zhí)行手段。
2、以其調(diào)整的內(nèi)容為標準,可將行政強制措施分為人身方面的強制措施、財產(chǎn)方面的強制措施和對經(jīng)營活動(行為)方面的強制措施。
對人身方面的強制措施包括:責令嚴加管教、責令嚴加看管和治療、約束、責令不得進入體育場館觀看同類比賽、強制帶離現(xiàn)場、責令停止活動立即疏散、收容教育、收容審查、強制戒毒、強制性教育措施(勞動教養(yǎng))、強制傳喚等。對財產(chǎn)方面的強制措施包括:查封、凍結(jié)、扣押、劃撥、扣繳、收繳、追繳、強制鏟除等。對經(jīng)營活動方面的強制措施包括:責令改正、取締。
(三)法理上對行政強制措施的定位
具體行政行為的種類繁多,理論上的歸納一般包括如下:行政征收、行政許可、行政確認、行政監(jiān)督、行政處罰、行政強制、行政給付、行政獎勵、行政裁決。
行政強制措施在一定情況下是獨立的具體行政行為,如預防性、制止性的行政強制措施大多數(shù)如此。但在多數(shù)情況下,行政強制措施是從屬性的具體行政行為,如執(zhí)行性的行政強制措施大多數(shù)是從屬性的具體行政行為。另外,個別的行政強制措施既可以是獨立的具體行政行為,也可能成為從屬性的具體行政行為,如盤問、收審等。
有學者認為,行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行不屬于行政強制的范疇,而應(yīng)屬于司法強制。也有有學者認為行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行,實質(zhì)上是行政權(quán)的延伸,故應(yīng)歸人行政強制的范疇。轉(zhuǎn)(四)實踐中對行政強制措施的認識誤區(qū)
通過調(diào)查發(fā)現(xiàn),實踐中很多人搞不清什么是行政強制措施,行政處罰與行政強制措施不分。實際上,行政處罰與行政強制措施的區(qū)別主要體現(xiàn)這些方面:
1、性質(zhì)不同。行政處罰是對行政違法行為的事后制裁,是一種最終的處理結(jié)果,非經(jīng)法定程序任何人不得改變。而行政強制措施是行政執(zhí)法過程中的重要手段和保障,它既不是最終的處理行為,也不是制裁,適用過程中只要達到行政目的,行政強制措施即可解除。
2、目的不同。行政處罰的主要目的是為了懲戒行政違法行為,使行為人承擔一定的法律責任,以教育其遵守法律。行政強制措施的目的是為了預防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù),以及促使被強制人履行法定義務(wù)。
3、法律后果不同。行政處罰是為了最終制裁相對方的違法行為,因而在處罰內(nèi)容上主要表現(xiàn)為課以或增加相對方的義務(wù)。行政強制措施的適用是為了保障行政執(zhí)法的目的得以實現(xiàn),其本身不給相對方課以或增加義務(wù)。
4、適用的頻率不同。行政處罰適用一事不再罰的原則,即一事一罰或一次性處罰,不能對同一事多次進行處罰。行政強制措施可以適用一次,特殊情況下也可以對同一相對方持續(xù)適用,直至達到行政目的。
5、訴訟結(jié)果不完全相同。行政強制措施是羈束的行政行為,訴訟中對違法或適用不當?shù)模嗣穹ㄔ褐荒芘袥Q撤消。部分行政處罰行為是自由裁量的行政行為,對其中顯失公正的,人民法院可以判決變更。
此外,二者實施的對象也不盡相同。行政處罰的對象是違法的行為人,而行政強制措施的對象不一定是違法的。
二、公安實踐中運用行政強制措施存在的濫用現(xiàn)狀問題分析
(一)濫用現(xiàn)狀問題之———程序問題。這一問題的主要表現(xiàn)是不嚴格依照法定程序?qū)嵤┬姓娭拼胧蛘邔嵤┬姓娭拼胧┎灰?guī)范、任意實施。造成此類問題的主要原因有二,一是立法滯后,立法不健全,關(guān)于行政強制措施的法律依據(jù)過于分散。二是程序意識差,權(quán)力意識太強。
行政強制措施的一般程序,是指實施各類行政強制措施都應(yīng)遵循的程序規(guī)定。如行政主體實施行政強制措施應(yīng)給予相對人陳述和申辯的機會;除當場采取行政強制措施外,事前須經(jīng)行政主體負責人批準,然后,由兩名以上行政執(zhí)法人員實施等等。在對財物實施查封、扣押時,行政人必須出示執(zhí)法身份證件,并當場交付當事人查封、扣押決定書。當場實施查封、扣押的,應(yīng)當當場交付當事人查封、扣押清單,并應(yīng)當在規(guī)定時間內(nèi)補辦查封、扣押決定書,送達當事人。行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)當事人的財物已被其他國家機關(guān)依法查封的,不得重復查封。
凍結(jié)存款應(yīng)當由特別法規(guī)定的行政主體作出決定,并且不得委托其他行政機關(guān)或者組織作出該決定。行政主體凍結(jié)存款應(yīng)當書面通知金融機構(gòu)。
(二)濫用現(xiàn)狀問題之二——比例原則的問題。現(xiàn)代行政法面臨的一個核心問題是如何將國家權(quán)力(包括警察權(quán))的行使保持在適度、必要的限度之內(nèi),特別是在法律不得不給執(zhí)法者留有相當?shù)淖杂煽臻g之時,如何才能保證強制權(quán)的行使是適度的,不會為目的而不擇手段,不會采取總成本高于總利益的行為。在大陸法中,這項任務(wù)是通過對手段與目的之間關(guān)系的衡量來實現(xiàn)的,也就是借助比例原則來進行有效的控制。
關(guān)鍵詞:環(huán)境行政公益訴訟可行性
對于環(huán)境公共利益的保護,傳統(tǒng)法律制度采取的是單軌制保護模式,即由國家作為公共利益的代表來維護環(huán)境公益。然而,對于沒有監(jiān)督與制約機制的公共權(quán)力,其權(quán)力本身的擴張性和腐蝕性,是每一個掌握公共權(quán)力的人僅僅依靠道德力量所無法改變的。環(huán)境利益是一種公共利益,其利益的保護同樣受到制約。盡快建立環(huán)境行政公益訴訟制度,充分發(fā)掘公眾參與環(huán)境保護和監(jiān)督的巨大潛力,是促進我國環(huán)境保護公益事業(yè)健康發(fā)展的趨勢。
一、環(huán)境行政公益訴訟概念的界定
環(huán)境公益訴訟指致使環(huán)境公共利益遭受侵害時,法律允許公民、環(huán)保組織或特定國家機關(guān)為維護環(huán)境公共利益而向法院提訟的制度。環(huán)境公益訴訟并不是獨立于民事、行政、刑事訴訟之外的一種獨立的訴訟類型,它只是一種與訴訟目的及原告資格有關(guān)的訴訟方式和手段。主要包括四個方面的含義:
1.提起環(huán)境公益訴訟的原告一方為特定國家機關(guān)、社會組織及個人。此處所指的特定國家機關(guān)為人民檢察院,它最有權(quán)提起環(huán)境行政公益訴訟。社會組織及個人可作為環(huán)境行政公益訴訟的原告提訟。
2.環(huán)境行政公益訴訟的被告為管理環(huán)境的政府部門及法律法規(guī)授權(quán)的環(huán)境行政主管部門,也包括按照法律規(guī)定行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門。
3.環(huán)境行政公益訴訟的對象是行政主體的具體行政行為或抽象行政行為。
4.環(huán)境公益訴訟的目的在于維護公共利益,而非提訟當事人自己的私利。
二、建立環(huán)境行政公益訴訟的理論依據(jù)
環(huán)境行政公益訴訟制度將成為鼓勵公民參與環(huán)境管理,加強對破壞環(huán)境的行政行為進行監(jiān)督,減少因環(huán)境糾紛導致社會問題的重要手段。環(huán)境行政公益訴訟的建立,主要理論依據(jù)體現(xiàn)在以下兩點:
1.環(huán)境法中的環(huán)境權(quán)理論認為,環(huán)境法律關(guān)系的主體擁有享有適宜環(huán)境的權(quán)利,也有保護環(huán)境的義務(wù)。具體而言,就是有在良好,健康的環(huán)境中生活的權(quán)利,有參與國家環(huán)境管理的權(quán)利,有在環(huán)境保護方面監(jiān)督、檢舉、控告和訴訟的權(quán)利等。因此,公民的環(huán)境權(quán)利遭到行政行為侵犯的時候,不管是否為直接利害關(guān)系人,均有權(quán)提訟,要求相關(guān)部門追究法律責任。環(huán)境權(quán)理論的興起為環(huán)境行政公益訴訟制度的建立提供了理論基礎(chǔ)。
2.我國憲法規(guī)定:“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民依照法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟和文化事務(wù),管理社會事務(wù)”。環(huán)境資源就其自然屬性和作為人類生活所必需的要素來說,乃全體公民的共享資源和公共財產(chǎn),任何人不能對其任意支配、占有和損害;國家是基于全體共有人的委托而行使管理權(quán)的,因而政府作為委托人有責任管理好這些財產(chǎn)。
當行政機關(guān)只注重本地的經(jīng)濟發(fā)展、財政收入的增加,而對日益惡化的環(huán)境污染和環(huán)境破壞現(xiàn)象漠然視之,行政機關(guān)在防治污染方面不依法履行職責時,任何公民、組織或國家特定機關(guān)均可提起環(huán)境行政公益訴訟,監(jiān)督政府機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織依法履行其職責或管理環(huán)境的義務(wù)。
環(huán)境作為一種社會公共利益,與每個人的利益都息息相關(guān),環(huán)境法是一種社會法,從社會法理的觀點而言,環(huán)境公益訴訟制度以社會法思想為底蘊,具有社會法理基礎(chǔ)。
三、建立環(huán)境行政公益訴訟制度的必要性和可行性
環(huán)境行政公益訴訟制度的建立具有一定的理論基礎(chǔ),在我國,建立環(huán)境行政公益訴訟制度是十分必要的且可行的。
(一)必要性
在我國,環(huán)境污染與生態(tài)破壞已達到觸目驚心的地步,環(huán)境問題的危機不僅使人民的生命健康和社會生活遭受到嚴重侵害,而且已成為制約經(jīng)濟發(fā)展、影響社會穩(wěn)定的一個重要因素。針對環(huán)境公益問題,我國實行的是政府行政管理的單軌制保護體制。這種體制下,不可避免的存在行政體制紊亂和軟弱、行政監(jiān)督缺位與低效、環(huán)境行政執(zhí)法中的地方保護主義等因素。另外,政府環(huán)境管理行政部門在行政決策過程中可能存在政策的片面性,甚至行政權(quán)利本身對環(huán)境公益構(gòu)成侵害,不能實施保護環(huán)境的行政行為。可見,這種單軌制體制已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實的需要,尋求解決這種弊端的方法就是建立環(huán)境公益訴訟制度,積極吸納社會團體和公眾參與環(huán)境管理,以期改變環(huán)境保護不力的狀況。
環(huán)境保護的一個重要方式是預防為主,在立法上,法律有必要在環(huán)境侵害尚未發(fā)生或尚未完全時就容許公民采用訴訟等司法手段加以解決,阻止環(huán)境公益遭受無法彌補的侵害。由于政府的力量不足以保護環(huán)境,民眾必須參與環(huán)境行政行為和環(huán)境司法過程。建立環(huán)境公益訴訟是公眾參與保護公民環(huán)境權(quán)和環(huán)境公共利益的需求。
因此,基于我國單軌保護體制下,政府對環(huán)境保護的不力以及公眾參與環(huán)境保護的需求,我國有必要建立環(huán)境公益訴訟制度,在政府行政行為上,進行監(jiān)督制約,在立法上,肯定公民參與保護和監(jiān)督環(huán)境公益的程序,在渠道上,暢通環(huán)境公益訴訟,以便更好地保護我國的環(huán)境。
(二)可行性
我國已經(jīng)存在建立環(huán)境行政公益訴訟制度的基礎(chǔ),環(huán)境行政公益訴訟制度的建立是可行的,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
1.有建立環(huán)境公益訴訟制度的法律基礎(chǔ)
《憲法》規(guī)定,國家保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境,防治污染和其他公害。同時規(guī)定國家保障自然資源的合理利用,保護珍貴的動物和植物。這些在法律上給環(huán)境公益訴訟制度的建立提供了強有力的法律依據(jù)。
《環(huán)境保護法》規(guī)定,一切單位和個人都有保護環(huán)境的義務(wù),并有權(quán)對污染和破壞環(huán)境的單位和個人進行檢舉和控告。這就體現(xiàn)了公民有參與環(huán)境管理的權(quán)利。《刑事訴訟法》規(guī)定,人民檢察院可以提起民事訴訟。這些規(guī)定體現(xiàn)了為維護公共利益的公益訴訟的精神,為環(huán)境公益訴訟制度的建立提供了精神依據(jù)。由此可見,人民可以通過訴訟等法律程序?qū)φ畽C構(gòu)行為和權(quán)力形成強制性約束,參與環(huán)境保護和監(jiān)督管理。
2.民眾法律和環(huán)境保護意識的提高
隨著我國公眾法律意識的提高,公眾環(huán)境保護意識也有了很大的提高,公眾參與環(huán)境保護的熱情空前提高。另外,社會的各種民間環(huán)保組織和非政府環(huán)保組織將一定范圍內(nèi)個人的的力量聚合在一起,對政府決策具有一定的影響力,對政府環(huán)境行政權(quán)力具有一定的監(jiān)督性。民眾法律和環(huán)境保護意識的提高為環(huán)境行政公益訴訟制度的建立奠定了一定民眾基礎(chǔ)。
3.國外經(jīng)驗可以借鑒
國外環(huán)境公益訴訟的實踐,為我國建立環(huán)境公益訴訟制度提供了可資借鑒的經(jīng)驗。例如,在美國,環(huán)境法中將環(huán)境行政公益訴訟制度稱作公民訴訟,即公民可以依法對違法排放污染者或未履行法定義務(wù)的聯(lián)邦環(huán)保局提出訴訟。這種訴訟方式完全廢除了原告適格理論,原告沒有必要證明自己受到違法行為的直接侵害。在英國,檢察長是唯一在法庭上代表公眾的人,是公共利益的保護人。私人不能直接提起組織公共性不正當行為的訴訟,只能請求檢察長的同意,以檢察長的名義提起。德國、法國的“越權(quán)之訴”“客觀之訴”實際上也是類似于美國集團訴訟的模式。
實踐證明,國外的公共訴訟對于維護公民的環(huán)境權(quán)、提高環(huán)境質(zhì)量、實行法治發(fā)揮了極大作用,而且在具體的操作實踐中也積累了經(jīng)驗,我們可以吸收其中的精華,并與我國的本土資源相結(jié)合,建立適合我國國情的環(huán)境行政公益訴訟法。
另外,我國已有公益訴訟的案例,這些案例從程序上、實體上為環(huán)境公益訴訟的建立提供和積累了寶貴的經(jīng)驗,為環(huán)境公益訴訟的建立奠定案例基礎(chǔ)。
我國日益嚴重的環(huán)境問題和政府單軌保護環(huán)境不力的狀況以及民眾要求參與環(huán)境管理與監(jiān)督的社會現(xiàn)實,有必要盡快建立環(huán)境公益訴訟制度,而我國已經(jīng)具備了建立環(huán)境公益訴訟制度的軟環(huán)境,具有可行性。從保護公民環(huán)境權(quán)和環(huán)境公共利益出發(fā),建立環(huán)境公益訴訟制度勢在必行。
參考文獻
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